البائع في ألمانيا والفواتير غير المسددة من المشتري التركي: اتفاقية فيينا والتنفيذ والحجز الاحتياطي

يشرح هذا الدليل لماذا تحكم اتفاقية فيينا للبيع الدولي معظم هذه البيوع، وما الذي تتركه للقانون التركي، وكيف يعمل أمر الدفع التركي والوساطة ودعوى إلغاء الاعتراض، ومتى يمكن الحجز على أموال المشتري قبل الحكم، وما الذي تغيّره اتفاقية 1929 التركية الألمانية في مسألة ضمان المصاريف.

شركة لصناعة المضخات الصناعية في ولاية شمال الراين وستفاليا تورّد بضائعها منذ أربع سنوات إلى موزّع في غازي عنتاب بأجل تسعين يوماً. خمس فواتير باليورو، مجموعها 210.000 يورو، لم تُسدَّد. ما زال الموزّع يعمل ويحتفظ بمخزونه، لكنه توقف عن الرد. ويريد مسؤول الائتمان في الشركة الألمانية أن يعرف أي قانون يحكم العلاقة، وما الذي يمكن عمله في تركيا، وبأي ترتيب.

يتناول هذا الدليل الجانب التركي وحده. ونقطة البداية أن ألمانيا وتركيا كلتيهما طرف في اتفاقية الأمم المتحدة بشأن عقود البيع الدولي للبضائع (اتفاقية فيينا، CISG). والإطار العام لعملنا مع العملاء في ألمانيا موجود في صفحة محامٍ في تركيا للمقيمين في ألمانيا.

هل تحكم اتفاقية فيينا البيع من ألمانيا إلى مشترٍ تركي؟

في معظم الحالات نعم. يسجّل جدول حالة الأونسيترال أن الاتفاقية نافذة في ألمانيا منذ 1 يناير 1991 وفي تركيا منذ 1 أغسطس 2011. والمادة 1(1)(أ) تطبق الاتفاقية على عقود بيع البضائع بين أطراف توجد مقار أعمالهم في دول مختلفة متى كانت هذه الدول دولاً متعاقدة، فيستوفي البائع الذي مقره في ألمانيا والمشتري الذي مقره في تركيا هذا الشرط دون حاجة إلى بحث في تنازع القوانين. ويجوز للطرفين استبعاد الاتفاقية أو تعديل آثار أحكامها (المادة 6)، أما سكوت العقد فليس استبعاداً.

• مقر العمل لا الجنسية. لا يُعتدّ في تطبيق الاتفاقية بجنسية الأطراف ولا بالصفة المدنية أو التجارية للأطراف أو للعقد (المادة 1(3)).
• لا حاجة إلى الطريق (ب). إعلان ألمانيا المتعلق بالمادة 1(1)(ب) لا يدخل في الحساب، لأن البيع الألماني التركي يقع أصلاً تحت الطريق (أ).

ويمنح القانون التركي الاتفاقية الأولوية مباشرة: فالمادة 1(2) من قانون القانون الدولي الخاص والإجراءات (MÖHUK، القانون رقم 5718) تحفظ أحكام الاتفاقيات الدولية التي تكون تركيا طرفاً فيها. أما البائعون في المملكة المتحدة، التي لم تنضم إلى الاتفاقية، فيبدؤون من سؤال آخر تشرحه نسخة هذا الدليل الخاصة بالمملكة المتحدة.

ما الذي تحسمه الاتفاقية بشأن الثمن غير المدفوع، وما الذي تتركه لقانون آخر

على المشتري أن يدفع ثمن البضائع وأن يستلمها وفقاً لما يقتضيه العقد والاتفاقية (المادة 53)، وأن يدفع الثمن في التاريخ المحدد في العقد أو الذي يمكن تحديده منه ومن الاتفاقية، دون حاجة إلى طلب أو إلى استيفاء أي إجراء شكلي من جانب البائع (المادة 59).

وإذا رد المشتري على المطالبة بالشكوى من البضائع، فقواعد الإخطار في الاتفاقية تأتي أولاً. على المشتري أن يفحص البضائع أو يجعلها تُفحص خلال أقصر مدة ممكنة عملياً بحسب الظروف (المادة 38(1)). ويفقد حقه في التمسك بعدم المطابقة إذا لم يُخطر البائع محدداً طبيعتها خلال مدة معقولة من اكتشافه لها أو من الوقت الذي كان ينبغي أن يكتشفها فيه (المادة 39(1))، ويفقده في جميع الأحوال إذا لم يُخطر خلال سنتين من تاريخ تسليم البضائع إليه فعلياً، ما لم يتعارض هذا الأجل مع مدة ضمان تعاقدية (المادة 39(2)).

ولا تحكم الاتفاقية إلا تكوين عقد البيع وحقوق البائع والمشتري والتزاماتهما الناشئة عنه، ولا شأن لها بصحة العقد ولا بأثره في ملكية البضائع المبيعة (المادة 4). والمسائل التي تحكمها دون أن تحسمها صراحةً تُسوّى وفق المبادئ العامة التي تقوم عليها، فإن لم توجد فوفق القانون الواجب التطبيق بمقتضى قواعد القانون الدولي الخاص (المادة 7(2)). وأمام المحكمة التركية يُحدَّد هذا القانون بالمادة 24 من MÖHUK:

• يخضع العقد للقانون الذي اختاره الطرفان صراحةً، ويصح أيضاً الاختيار الذي يُفهم دون شك من أحكام العقد أو من ظروف الحال (المادة 24(1)).
• فإن لم يوجد اختيار طُبّق القانون الأوثق صلة بالعقد. وفي العقود المبرمة في إطار نشاط تجاري أو مهني يُعدّ هذا القانون قانونَ مقر عمل المدين بالأداء المميز، ما لم يتبيّن من مجمل الظروف وجود قانون أوثق صلة بالعقد (المادة 24(4)). ويعدّ الفقه التركي البائعَ في الغالب مديناً بالأداء المميز في عقد البيع، وهذا قد يؤدي إلى القانون الألماني.

وإذا طُبّق القانون الألماني طبّقه القاضي التركي من تلقاء نفسه، وله أن يطلب مساعدة الطرفين في تحديد مضمونه (المادة 2(1) من MÖHUK)؛ فإن تعذّر تحديد أحكامه المتعلقة بالواقعة رغم كل البحث طُبّق القانون التركي (المادة 2(2)). وشرط اختيار “القانون الألماني” لا يُفهم في الغالب على أنه يستبعد الاتفاقية بذاته، لأنها نافذة في ألمانيا. والبائع الذي يريد أحكام البيع في القانون المدني الألماني (BGB) ينبغي أن ينص في شروطه على استبعاد الاتفاقية.

الفائدة والعملة والتقادم

الفائدة. بموجب المادة 78، يستحق الطرف الآخر فائدة على الثمن أو على أي مبلغ آخر متأخر لم يُدفع، لكن الاتفاقية لا تحدد السعر. وإذا كان القانون التركي هو الذي يحدده فهناك حكمان. في المعاملات بين المنشآت التجارية لتوريد البضائع أو الخدمات يقع المدين الذي لا يدفع في التاريخ المتفق عليه في حالة تأخر دون حاجة إلى إنذار (المادة 1530(2) من قانون التجارة التركي TTK، القانون رقم 6102)، ويستحق الدائن الفائدة حتى لو لم تُشترط (المادة 1530(3))، وإذا لم يُتفق على السعر يعلن البنك المركزي لجمهورية تركيا السعر الواجب التطبيق في يناير من كل عام (المادة 1530(7)). وبالنسبة إلى الديون بالعملة الأجنبية تنص المادة 4/a من القانون رقم 3095 على أنه إذا لم يُتفق في العقد على فائدة تعاقدية أو تأخيرية أعلى، تُطبَّق أعلى فائدة تدفعها البنوك الحكومية على حسابات الودائع لأجل سنة واحدة المفتوحة بتلك العملة. ويُقدَّر في كل ملف أي الحكمين يحكم دين اليورو.

العملة. إذا طُبّق القانون التركي ولم يتضمن العقد شرط “الدفع بالعملة ذاتها” (aynen ödeme)، جاز للدائن عند عدم السداد في يوم الاستحقاق أن يطلب الدفع باليورو ذاته أو بالليرة التركية بسعر يوم الاستحقاق أو يوم الدفع الفعلي (المادة 99 من قانون الالتزامات التركي TBK، القانون رقم 6098).

التقادم. لا تتضمن الاتفاقية مدة تقادم لدعوى الثمن، وقاعدة السنتين في المادة 39(2) تتعلق بإخطار المشتري بعدم المطابقة. ولا تظهر ألمانيا ولا تركيا بين الدول المدرجة في جدول حالة الأونسيترال الخاص باتفاقية نيويورك لعام 1974 بشأن فترة التقادم في البيع الدولي للبضائع. لذلك يخضع التقادم للقانون الواجب التطبيق بموجب المادة 24 من MÖHUK. وفي القانون التركي يخضع كل دين لتقادم مدته عشر سنوات ما لم ينص القانون على خلاف ذلك (المادة 146 من TBK)، وتعدّد المادة 147 الديون الخاضعة لخمس سنوات، كالأداءات الدورية والديون الناشئة عن عقود الوكالة والعمولة والوكالة التجارية. ويشرح دليلنا عن تقادم الديون التجارية في تركيا متى تبدأ المدة وكيف تنقطع.

التحصيل في تركيا خطوة خطوة

بالنسبة إلى مصنّع المضخات، الذي لا تتضمن شروطه شرط تحكيم ولا شرط اختصاص، يسير التسلسل التركي المعتاد على النحو التالي.

1. طلب التنفيذ. يبدأ التحصيل عادةً بالتنفيذ دون حكم (ilamsız takip) أمام دائرة تنفيذ تركية وفق قانون التنفيذ والإفلاس (İİK، القانون رقم 2004). ويُقدَّم الطلب كتابةً أو شفاهاً أو إلكترونياً (المادة 58). والدائن المقيم في الخارج يبيّن موطناً في تركيا، ويُكتب دين اليورو بالليرة التركية مع بيان تاريخ سعر الصرف المعتمد. وفي الاختصاص المكاني تطبّق المادة 50 من İİK قواعد قانون المرافعات قياساً، وبموجب المادة 6(1) من قانون المرافعات المدنية (HMK، القانون رقم 6100) تكون المحكمة المختصة عموماً محكمة موطن المدعى عليه.
2. أمر الدفع. يصدر مأمور التنفيذ أمر الدفع (ödeme emri) الذي ينذر المشتري بدفع الدين والمصاريف خلال سبعة أيام، وبأن يعلن خلال المدة نفسها أي اعتراض على الدين كله أو بعضه أو على حق الدائن في التنفيذ (المادة 60).
3. الاعتراض. على المشتري أن يُبلغ اعتراضه إلى دائرة التنفيذ بعريضة أو شفاهاً خلال سبعة أيام من تبليغ أمر الدفع (المادة 62). والاعتراض على جزء من الدين يجب أن يبيّن ذلك الجزء ومقداره بوضوح، وإلا عُدّ كأنه لم يقع. والاعتراض المقدَّم في موعده يوقف التنفيذ؛ وبعد اعتراض متأخر يستمر التنفيذ بكامل الدين بطلب الدائن، وبعد اعتراض جزئي يستمر بالمبلغ المقرّ به (المادة 66).
4. الوساطة. الدعاوى الناشئة عن أمور تتعلق بالمنشأة التجارية لكلا الطرفين دعاوى تجارية (المادة 4(1) من TTK) تنظرها المحكمة التجارية الابتدائية (المادة 5(1)). وفي الدعاوى التجارية التي محلها مبلغ من المال، أي دعاوى المطالبة والتعويض وإلغاء الاعتراض ونفي الدين والاسترداد، يكون اللجوء إلى وسيط قبل رفع الدعوى شرطاً لقبولها (المادة 5/A(1)). وينهي الوسيط الطلب خلال ستة أسابيع من تكليفه، ويجوز له في الحالات الضرورية تمديدها أسبوعين على الأكثر (المادة 5/A(2)). ويجوز للطرفين الحضور عن طريق محاميهم (المادة 15(6) من القانون رقم 6325)، ومن تقديم الطلب حتى تحرير المحضر الختامي يتوقف التقادم ولا تسري مدد السقوط (المادة 18/A(15)). والدعوى المرفوعة دون اللجوء إلى الوسيط تُرد من حيث الشكل (المادة 18/A(2)). وإذا وُجد اتفاق تحكيم لا تُطبَّق أحكام الوساطة بوصفها شرطاً للدعوى (المادة 18/A(18)).
5. دعوى إلغاء الاعتراض. يجوز للدائن خلال سنة من تبليغه بالاعتراض أن يرفع دعوى إلغائه مثبتاً دينه وفق القواعد العامة (المادة 67(1) من İİK). وإذا قُضي بأن الاعتراض غير محق حُكم على المشتري، بطلب الدائن، بتعويض مناسب لا يقل عن عشرين في المئة من المبلغ المحكوم به؛ ويُحكم بمثله على الدائن الذي يتبيّن أن تنفيذه غير محق وسيئ النية على المبلغ المرفوض (المادة 67(2)). وبعد فوات السنة يبقى حق الدائن في المطالبة بدينه وفق القواعد العامة (المادة 67).
6. الطريق الأقصر. إذا استند التنفيذ إلى سند يتضمن إقراراً بالدين أُقرّ بالتوقيع عليه أو صُدّق عليه لدى الكاتب العدل، أو إلى إيصال أو مستند أصدرته جهة رسمية في حدود سلطتها ووفق الأصول، جاز للدائن أن يطلب من محكمة التنفيذ رفع الاعتراض خلال ستة أشهر من تبليغه به (المادة 68(1))؛ والفاتورة التي يصدرها البائع وحده لا تدخل بحسب لفظ هذا النص في هذا الوصف.

وفي المنازعات التجارية يُعدّ اتفاق التسوية الذي يوقعه المحامون والوسيط معاً مستنداً في حكم الحكم دون حاجة إلى شرح بقابلية التنفيذ، إلا إذا أوجب القانون هذا الشرح (المادة 18(4) من القانون رقم 6325). وإذا دفع المشتري بشيكات أو سندات ارتدّت فطريق التنفيذ الخاص بالأوراق التجارية في المواد 167 إلى 169 من İİK متاح أيضاً.

أمر الدفع أم دعوى الدين أم الحجز الاحتياطي: مقارنة بين الطرق

تجميد أموال المشتري قبل الحكم

إذا بدأ الموزّع ينقل مخزونه إلى شركة مرتبطة به، فالطريق هو الحجز الاحتياطي؛ وتفصيله في دليلنا عن الحجز الاحتياطي في تركيا للدائن الأجنبي.

• الديون المشمولة. يجوز لدائن دين نقدي حلّ أجله وغير مضمون برهن أن يحجز احتياطياً على منقولات المدين وعقاراته، سواء كانت في يده أو لدى الغير، وعلى ديونه وحقوقه الأخرى (المادة 257(1) من İİK). أما الدين غير الحالّ فلا يجوز الحجز من أجله إلا إذا لم يكن للمدين موطن معيّن، أو إذا استعد، تهرباً من التزاماته، لإخفاء أمواله أو تهريبها أو للفرار، أو فرّ، أو أجرى لهذا الغرض تصرفات احتيالية تضر بحقوق الدائن (المادة 257(2)).
• الأدلة والضمان. على الدائن أن يقدم للمحكمة أدلة تقنعها بالدين، وبأسباب الحجز عند الاقتضاء (المادة 258). وهو مسؤول عن كل ضرر يلحق المدين والغير إذا تبيّن أن الحجز غير محق، وعليه تقديم ضمان؛ ولا يُطلب الضمان إذا استند الدين إلى حكم، وإذا استند إلى مستند في حكم الحكم قدّرت المحكمة الحاجة إليه (المادة 259).
• عشرة أيام ثم سبعة. إذا لم يُطلب تنفيذ قرار الحجز خلال عشرة أيام من صدوره سقط من تلقاء نفسه (المادة 261). والدائن الذي حصل على الحجز قبل رفع الدعوى أو بدء التنفيذ عليه أن يقدم طلب التنفيذ أو يرفع الدعوى خلال سبعة أيام من إيقاع الحجز، أو من تبليغه بمحضر الحجز إن وقع في غيابه (المادة 264(1)).
• اعتراض المشتري والتحول. للمدين الذي لم يُسمع قبل القرار أن يعترض خلال سبعة أيام على أسباب الحجز واختصاص المحكمة والضمان (المادة 265(1)). وإذا لم يعترض المشتري على أمر الدفع في موعده، أو رُفع اعتراضه نهائياً أو أُلغي، تحوّل الحجز الاحتياطي من تلقاء نفسه إلى حجز تنفيذي (المادة 264، الفقرة الأخيرة).

ضمان المصاريف واتفاقية 1929 التركية الألمانية

بموجب المادة 48(1) من MÖHUK، على الأشخاص الطبيعيين والاعتباريين الأجانب الذين يرفعون دعوى أمام محكمة تركية أو يتدخلون فيها أو يباشرون تنفيذاً أن يقدموا الضمان الذي تحدده المحكمة لتغطية مصاريف المحاكمة والتنفيذ وضرر الطرف الآخر؛ وبموجب المادة 48(2) تعفيهم المحكمة على أساس المعاملة بالمثل.

وقد عالجت ألمانيا وتركيا هذه المسألة في اتفاقية بشأن العلاقات القانونية في المسائل المدنية والتجارية، وُقّعت في أنقرة في 28 مايو 1929 وصادقت عليها تركيا بالقانون رقم 1622 (الجريدة الرسمية في 4 يونيو 1930، العدد 1511).

• المادة 1. يتمتع رعايا كل دولة في إقليم الأخرى بالمعاملة ذاتها التي يلقاها الرعايا المحليون في الحماية القضائية لأشخاصهم وأموالهم، ولهم اللجوء إلى المحاكم بحرية وبالإجراءات والشروط نفسها.
• المادة 2. لا يُلزَم رعية إحدى الدولتين، إذا كان مدعياً أو متدخلاً أمام محاكم إحداهما وكان له موطن في إقليم إحدى الدولتين، بتقديم أي كفالة أو إيداع أي تأمين، أياً كانت تسميته، بسبب كونه أجنبياً أو لعدم وجود موطن أو مسكن له في الدولة التي يلجأ إلى محاكمها؛ وتسري القاعدة نفسها على المدفوعات التي قد تُطلب لضمان مصاريف المحاكمة.

بالنسبة إلى المواطن الألماني المقيم في ألمانيا أو في تركيا الذي يرفع دعوى أمام محكمة تركية، تزيل المادة 2 ضمان المادة 48 من MÖHUK حيث تُطبَّق الاتفاقية، والمادة 1(2) من MÖHUK تمنحها عندئذ الأولوية. ولم نجد سجلاً رسمياً حديثاً لحالة نفاذ اتفاقية 1929 هذه، لذلك يُتحقق من استمرار تطبيقها في كل ملف. وللنص حدّان. فهو يتحدث عن الرعايا (tebaa) ولا يذكر الشركات، لذلك ينبغي للشركة الألمانية أن تستعد لإثبات المعاملة بالمثل بموجب المادة 48(2) من MÖHUK وأن تدرج الضمان في ميزانيتها. كما أن المادة 2 تشمل الضمان المطلوب لكون المدعي أجنبياً أو لعدم وجود موطن له في دولة المحكمة؛ أما ضمان الحجز الاحتياطي في المادة 259 من İİK فيُطلب من كل دائن يطلب الحجز، تركياً كان أو أجنبياً، ولا تزيله المادة 2 بحسب لفظها. ولا تنظم اتفاقية 1929 تنفيذ الأحكام القضائية بوجه عام.

اختيار جهة النزاع: المحاكم التركية أم الألمانية أم التحكيم

محكمة تركية. يجوز للتجار والأشخاص الاعتبارية العامة أن يتفقوا على اختصاص محكمة أو أكثر بنزاع نشأ أو قد ينشأ بينهم، وما لم يتفقوا على خلاف ذلك لا تُرفع الدعوى إلا أمام هذه المحاكم (المادة 17 من HMK).

محكمة ألمانية. حيث لا يكون الاختصاص المكاني اختصاصاً حصرياً، يجوز لأطراف نزاع ذي عنصر أجنبي ناشئ عن علاقة التزام أن يتفقوا على نظره أمام محكمة دولة أجنبية؛ ويصح الاتفاق إذا ثبت بدليل كتابي، ولا تنظر المحكمة التركية المختصة الدعوى عندئذ إلا إذا قضت المحكمة الأجنبية بعدم اختصاصها أو لم يُدفع بعدم الاختصاص أمام المحكمة التركية (المادة 47(1) من MÖHUK). ولا يجوز إسقاط اختصاص المحاكم المحددة في المواد 44 و45 و46 بالاتفاق (المادة 47(2)). وإذا رفع البائع الدعوى في تركيا رغم هذا الشرط، جاز للمشتري أن يدفع بعدم الاختصاص استناداً إليه. والحكم الألماني الذي صار نهائياً وفق القانون الألماني لا يُنفَّذ في تركيا إلا بعد صدور قرار تنفيذ من المحكمة التركية المختصة (المادة 50(1) من MÖHUK)، ومن شروطه المعاملة بالمثل (المادة 54(1)(أ))؛ والتفصيل في دليلنا عن تنفيذ حكم محكمة ألمانية في تركيا.

التحكيم. بحسب جدول حالة الأونسيترال، اتفاقية نيويورك لعام 1958 نافذة في ألمانيا منذ 28 سبتمبر 1961 وفي تركيا منذ 30 سبتمبر 1992. وتطبقها تركيا فقط على أحكام التحكيم الصادرة في إقليم دولة متعاقدة أخرى، وعلى المنازعات الناشئة عن علاقات قانونية تُعدّ تجارية بموجب قانونها الوطني، فحكم التحكيم الصادر في ألمانيا يستوفي الشرط الأول. وللإجراءات انظر دليلنا عن تنفيذ أحكام التحكيم الأجنبية في تركيا.

مواعيد تركية ينبغي للبائع في ألمانيا تدوينها

ما ينبغي جمعه في ألمانيا قبل توكيل محامٍ تركي

• العقد أو الاتفاق الإطاري، وأوامر الشراء، وتأكيدات الطلبات، ونسخة الشروط العامة (AGB) التي تسلّمها المشتري، مع ما يثبت كيف أصبحت جزءاً من العقد؛
• الفواتير، وكشف الحساب، والسجلات المصرفية، وأي مطابقة رصيد موقّعة، ومستندات CMR أو مستندات التسليم؛
• رسائل المشتري الإلكترونية ومراسلاته ورسائله التي يقرّ فيها بالرصيد أو يعد بالسداد أو يشكو من البضائع؛
• مستخرج حديث من السجل التجاري الألماني (Handelsregister) وما يثبت من يملك التوقيع عن الشركة.

على الطرف الذي يستند إلى مستند مكتوب بلغة أجنبية أن يقدّم ترجمته، وللمحكمة أن تطلب ترجمة رسمية (المادة 223 من HMK). ويمكن توقيع الوكالة في قنصلية تركية في ألمانيا أو أمام كاتب عدل ألماني ثم التصديق عليها بالأبوستيل، كما يشرح دليلنا عن التوكيل والأبوستيل من ألمانيا إلى تركيا. وما لم يُمنح الوكيل تفويضاً صريحاً فلا يجوز له، من بين أمور أخرى، أن يصالح أو يرفع الحجز أو يبرم اتفاق تحكيم أو يلجأ إلى الطرق البديلة لحل النزاعات أو يبرئ الطرف الآخر (المادة 74 من HMK)، لذلك تذكر الوكالة الخاصة بملف التحصيل هذه الأعمال صراحةً.

العمل على ملف تحصيل مع Lex Lata من ألمانيا

يكلّف البائعون في ألمانيا Lex Lata بالجانب التركي من التحصيل: التنفيذ، والوساطة، ودعوى إلغاء الاعتراض، والحجز الاحتياطي، وتسجيل الديون في الصلح الواقي، وتنفيذ الأحكام الألمانية وأحكام التحكيم. وتقتصر المشورة على القانون التركي، أما مسائل القانون الألماني فتعود إلى محامٍ ألماني (Rechtsanwalt). تصل المستندات بالبريد الإلكتروني، وتُوقَّع الوكالة في ألمانيا، وتجري المراسلات بالإنجليزية أو التركية. وتصف صفحة تحصيل الديون التجارية هذا العمل، ويقدّم دليل تحصيل الديون والتنفيذ في تركيا إطاراً أوسع. ويمكن التواصل معنا عبر صفحة الاتصال.