عندما ترفض الأغلبية توزيع الأرباح: حق المساهم الأقلي في الأرباح في تركيا (المواد 408، 507-509، 519، 523 من قانون التجارة)

لا يمنح القانون التركي المساهم حقاً في أرباح كل عام، لكنه يقيّد ما يجوز للأغلبية الاحتفاظ به ويمنح الأقلية ثلاث وسائل ملموسة.

تصل الشكوى بالصيغة ذاتها في كل مرة تقريباً. مستثمر أجنبي يملك عشرين أو ثلاثين بالمئة من شركة تركية تحقق أرباحاً منذ سنوات. تُعتمد الحسابات في كل جمعية عامة سنوية، ويُحوَّل الربح إلى “احتياطيات استثنائية” بأصوات الأغلبية، ولا تُدفع أرباح أسهم. وفي الأثناء يكون المساهم صاحب الأغلبية رئيساً لمجلس الإدارة ومديراً عاماً، يتقاضى راتباً وبدل حضور، ويؤجّر مقراً للشركة، وأحياناً يتعامل معها تجارياً عبر كيان آخر. أسهم الأقلية تساوي الكثير على الورق ولا تدرّ شيئاً في الواقع.

لا يمنح القانون التركي المساهم حقاً في تلقي أرباح كل عام، وأول ما يحتاج المستثمر الأقلي إلى فهمه هو السبب. والثاني أن حرية الأغلبية في الاحتفاظ بالربح ليست مطلقة، وأن قانون التجارة (Türk Ticaret Kanunu، القانون رقم 6102) يوفر اختباراً محدداً لما يجوز الاحتفاظ به وثلاث وسائل انتصاف متمايزة عند الإخفاق في ذلك الاختبار. تعرض هذه المقالة القواعد الخاصة بمن يقرر، وما يجب وما يجوز الاحتفاظ به، وكيف يُطعن في قرار الاحتفاظ، وما تستطيع الأقلية فعله عندما يتصلب النمط إلى سياسة.

1. من يقرر: التوزيع صلاحية غير قابلة للتفويض للجمعية العامة

تعدد المادة 408(2)(د) من قانون التجارة، ضمن الصلاحيات التي لا يجوز للجمعية العامة تفويضها، اتخاذ القرارات بشأن القوائم المالية، وتقرير مجلس الإدارة السنوي، والتصرف في الربح السنوي، وتحديد أرباح الأسهم وحصص الأرباح، واستخدام الاحتياطيات بما في ذلك تحويلها إلى رأس مال أو إضافتها إلى الربح الموزَّع. يعدّ مجلس الإدارة الحسابات ويقترح توزيعاً؛ ولا يمكنه تقرير أي توزيع. ولا يمكن للنظام الأساسي أو لاتفاقية المساهمين نقل القرار إلى المجلس أو إلى لجنة أو إلى مساهم واحد.

والنتيجة بالنسبة للأقلية ذات حدين. فمن جهة، لا تستطيع الأغلبية تفادي التصويت السنوي: في كل عام يوجد قرار بشأن الربح يُتخذ في اجتماع يحق للأقلية حضوره، وذلك القرار هو التصرف الذي يمكن للأقلية الطعن فيه. ومن جهة أخرى، ولأن القرار للجمعية، فإن الأقلية التي تفتقر إلى الأصوات لا تستطيع إجبار التوزيع مباشرة؛ ولا يسعها سوى مهاجمة القرار الذي اتخذته الأغلبية، أو استخدام الأدوات الأخرى التي يوفرها القانون.

وتعرّف المادة 507(1) حق الأرباح تبعاً لذلك. فلكل مساهم الحق في المشاركة، بنسبة أسهمه، في صافي ربح الفترة الذي تقرر توزيعه على المساهمين وفقاً للقانون والنظام الأساسي. وتضيف المادة 508(1) أنه ما لم ينص النظام الأساسي على خلاف ذلك، تُحسب أرباح الأسهم وحصص التصفية بنسبة المدفوعات التي أداها المساهم عن حصته في رأس المال. فالحق حقيقي وتناسبي، لكنه يتعلق بالربح الموزَّع لا بالربح المحقَّق. والحقوق التفضيلية المقررة لفئات معينة من الأسهم بموجب النظام الأساسي محفوظة (المادة 507(2))، وبالنسبة للشركات المطروحة للجمهور، تحتفظ المادة 507(3) بأحكام قانون أسواق رأس المال وتشريعاته الثانوية التي تتضمن قواعد توزيع خاصة بها.

وثمة حدّان آخران في المادة 509 يؤطران ما يمكن دفعه أصلاً. فلا يجوز دفع فائدة على رأس المال (المادة 509(1))، ولا تُوزَّع أرباح الأسهم إلا من صافي ربح الفترة ومن الاحتياطيات الحرة (المادة 509(2)). فالشركة التي لديها خسائر متراكمة لا تستطيع دفع أرباح لمجرد وفرة نقدها، والشركة التي لديها أرباح لا تستطيع دفعها قبل تجنيب الاحتياطيات التي يشترطها القانون والنظام الأساسي. أما دفعات الأرباح المقدمة في الشركات غير الخاضعة لقانون أسواق رأس المال فتنظمها لائحة صادرة عن الوزارة (المادة 509(3)).

2. ما يأخذه القانون أولاً: الاحتياطي القانوني العام بموجب المادة 519

قبل أن تُثار مسألة ما تختار الأغلبية الاحتفاظ به، يحجب القانون نفسه جزءاً من الربح. تشترط المادة 519(1) تخصيص خمسة بالمئة من الربح السنوي للاحتياطي القانوني العام حتى يبلغ ذلك الاحتياطي عشرين بالمئة من رأس المال المدفوع. وهذا احتياطي الطبقة الأولى، وليس مسألة اختيار.

وتضيف المادة 519(2) ثلاثة بنود أخرى إلى الاحتياطي القانوني العام حتى بعد بلوغ سقف العشرين بالمئة: الجزء من علاوة إصدار الأسهم الجديدة الذي لم يُستخدم لمصاريف الإصدار ومخصصات الاستهلاك والمدفوعات الخيرية؛ والمبلغ المدفوع عن شهادات الأسهم الملغاة بسبب عدم السداد بعد خصم مصاريف إصدار الشهادات البديلة؛ وبموجب الفقرة الفرعية (ج)، عشرة بالمئة من إجمالي المبلغ الذي سيوزَّع على المستحقين لحصة في الربح، بعد دفع أرباح بنسبة خمسة بالمئة للمساهمين. والفقرة الفرعية (ج) هي احتياطي الطبقة الثانية الذي يسميه الممارسون ikinci tertip، ويُحسب على المبلغ الموزَّع فعلاً، فينمو مع أرباح الأسهم لا مع الربح.

وتوضح المادة 519(3) سبب حماية هذه الاحتياطيات: ما دام الاحتياطي القانوني العام لا يتجاوز نصف رأس المال أو رأس المال المُصدَر، لا يجوز استخدامه إلا لتغطية الخسائر، أو لاستمرار المشروع في الأوقات التي لا تسير فيها الأعمال جيداً، أو لاتخاذ تدابير لمنع البطالة والتخفيف من آثارها. ولا تستطيع الأقلية المطالبة بتوزيع ذلك الاحتياطي، والأغلبية التي تحاول تحريره لغرض آخر تكون قد خالفت القانون. والشركات القابضة التي يكون غرضها الرئيسي المساهمة في مشروعات أخرى معفاة من الفقرة الفرعية (ج) ومن الفقرة (3) (المادة 519(4)).

ثم ترسم المادة 523(1) الخط الفاصل بين الإلزامي والتقديري: لا يجوز تحديد أرباح أسهم تُوزَّع على المساهمين قبل تجنيب الاحتياطيات القانونية والاحتياطيات الاختيارية المنصوص عليها في النظام الأساسي. وكثيراً ما ينص النظام الأساسي للشركة التركية على احتياطي إضافي، وعلى المستثمر الأقلي الذي يدخل شركة أن يقرأ ذلك البند بعناية تعادل عنايته بأي قيد على الشفعة أو نقل الأسهم، لأنه جزء مما يجوز للأغلبية الاحتفاظ به بشكل مشروع كل عام دون أي تبرير خاص.

3. ما يجوز للأغلبية اختيار الاحتفاظ به: السببان في المادة 523(2)

الحكم الذي يفصل في معظم نزاعات الأرباح هو المادة 523(2). فلا يجوز للجمعية العامة أن تقرر تجنيب احتياطيات غير تلك المنصوص عليها في القانون والنظام الأساسي إلا:

• إذا كان ذلك ضرورياً لتجديد الأصول (aktiflerin yeniden sağlanabilmesi)، أو
• إذا كان مبرَّراً، مع مراعاة مصالح جميع المساهمين، من زاوية التطور المستدام للشركة وتوزيع أرباح مستقرة قدر الإمكان.

وتضيف المادة 523(3) فئة ثالثة ضيقة: حتى دون نص في النظام الأساسي، يجوز للجمعية تجنيب احتياطيات من ربح الميزانية لإنشاء صناديق رعاية ومنظمات رعاية أخرى لموظفي الشركة أو الحفاظ عليها، أو لخدمة أغراض رعاية وخيرية أخرى.

ثلاث سمات في المادة 523(2) تهم في النزاع. أولاً، الأسباب حصرية. فالقرار بتحويل كامل ربح السنة إلى احتياطيات استثنائية لا يكون مشروعاً إلا إذا توافر أحد السببين؛ و”الأغلبية تفضّل ذلك” ليس سبباً. ثانياً، السبب الثاني مقيَّد مرتين: يجب أن يكون الاحتفاظ مبرَّراً بـالتطور المستدام وبـأرباح مستقرة قدر الإمكان، ويجب أن يراعي التقييم مصالح جميع المساهمين. وسياسة الاحتفاظ بكل شيء هي نقيض سياسة الأرباح المستقرة، والاحتفاظ الذي يخدم مصلحة الأغلبية وحدها، كأن تُعوَّض الأغلبية عبر بدلات الإدارة بينما لا تُعوَّض الأقلية، يخفق في اختبار “جميع المساهمين” بداهةً. ثالثاً، يجب أن يكون السبب قائماً وقت القرار وقابلاً للإثبات. فالشركة التي احتفظت بالربح “للاستثمار” ست سنوات دون أن تستثمر، أو التي تركن احتياطياتها في ودائع مصرفية بينما لا تدفع أرباحاً، ستجد صعوبة في تبرير احتفاظ سابع.

ولا يعني أي من ذلك أن المحكمة تستبدل سياستها في الأرباح بسياسة الجمعية. فللجمعية هامش من التقدير التجاري في مقدار ما تستثمره وما توزعه؛ وما يزيله القانون هو حرية الاحتفاظ دون سبب تجاري، وحرية استخدام الاحتفاظ كأداة ضد مجموعة من المساهمين. والدليل الذي يفصل في هذه القضايا هو دليل الشركة ذاته: خططها الاستثمارية وهل نُفذت، وسيولتها واقتراضها، وتاريخ توزيعاتها، وتدفقات القيمة إلى الأغلبية عبر قنوات غير أرباح الأسهم.

4. الوسيلة الأولى: إبطال قرار الاحتفاظ خلال ثلاثة أشهر

الهجوم المباشر على قرار الاحتفاظ بالربح هو دعوى الإبطال بموجب المادة 445. فيجوز للأشخاص المعددين في المادة 446 أن يرفعوا دعوى، أمام المحكمة التجارية الابتدائية في مقر الشركة، لإبطال قرار جمعية عامة مخالف للقانون أو للنظام الأساسي وعلى وجه الخصوص لقاعدة حسن النية، خلال ثلاثة أشهر من تاريخ القرار.

والإشارة إلى حسن النية هي ما يجعل دعوى الإبطال فعالة ضد قرار يقع شكلاً ضمن صلاحية الجمعية. فقرار الاحتفاظ بالربح ليس غير مشروع لأنه يحتفظ بالربح؛ بل يصبح غير مشروع عندما يخرج عن أسباب المادة 523(2) أو عندما يكون غرضه الفعلي أو أثره، حتى لو ذُكر سبب اسمي، حرمان مجموعة من المساهمين من عائد استثمارهم بينما يُعوَّض آخرون بطريقة مختلفة. وتفحص المحكمة القرار في ضوء الوضع الحقيقي للشركة، لا في ضوء صياغة بند جدول الأعمال.

والصفة في الدعوى هي حيث تخسر الأقليات الدعوى غالباً قبل أن تبدأ. فبموجب المادة 446(1)(أ)، لا يجوز للمساهم الذي حضر الاجتماع رفع الدعوى إلا إذا صوّت ضد القرار وسجّل معارضته في المحضر. أما المساهم الذي حضر وامتنع، أو اعترض شفهياً دون الإصرار على القيد في المحضر، فلا صفة له بموجب الفقرة الفرعية (أ). وتمنح الفقرة الفرعية (ب) الصفة، سواء حضر المساهم أم لا وكيفما صوّت، للمساهمين الذين يدفعون بأن الاجتماع لم يُدعَ إليه حسب الأصول، أو أن جدول الأعمال لم يُعلن كما ينبغي، أو أن أشخاصاً أو ممثلين لا يحق لهم المشاركة شاركوا وصوّتوا، أو أنهم مُنعوا ظلماً من المشاركة أو التصويت، وأن هذه المخالفات أثّرت في القرار. كما يجوز لمجلس الإدارة، ولكل عضو فيه تترتب على تنفيذ القرار مسؤوليته الشخصية، رفع الدعوى (الفقرتان الفرعيتان (ج) و(د)).

ولذلك فالقواعد العملية للأقلية الأجنبية بسيطة ولا تتسامح: احضر كل جمعية عامة شخصياً أو عبر ممثل مفوَّض حسب الأصول؛ وصوّت ضد قرار الاحتفاظ؛ واطلب تدوين الاعتراض في المحضر بعبارات تحدد القرار؛ وكلّف محامياً قبل انقضاء مهلة الأشهر الثلاثة. والأقلية التي تركت سنوات عدة تمر دون اعتراض لم تفقد حق الاعتراض مستقبلاً، لكن قرار كل سنة لم يُطعن فيه في الوقت المناسب يبقى قائماً.

وحكم الإبطال يزيل القرار؛ لكنه لا يأمر بالتوزيع بذاته. وأثره العملي أن ربح تلك السنة يبقى ربحاً غير موزَّع يجب على الجمعية أن تقرر بشأنه مجدداً، هذه المرة في ظل الحكم، وأن سلوك الأغلبية يصبح مسجلاً لأغراض الوسائل الأثقل المبيّنة أدناه.

5. الوسيلة الثانية: الاطلاع والفحص والتدقيق الخاص

نزاعات الأرباح هي عادة نزاعات معلومات أيضاً. فالأقلية تشك في أن الربح المحتفَظ به يُستهلك في رواتب أو إيجارات أو أتعاب استشارية أو مشتريات من كيانات مرتبطة بالأغلبية، لكنها لا تستطيع إثبات ذلك من الحسابات المنشورة. ويوفر القانون مجموعة متدرجة من الأدوات.

نقطة البداية هي حق المساهم في الاطلاع والفحص في الجمعية العامة (المادة 437)، وهو شرط مسبق للتدقيق الخاص. فبموجب المادة 438(1)، يجوز لأي مساهم أن يطلب من الجمعية العامة، حتى لو لم يكن الأمر على جدول الأعمال، توضيح وقائع محددة بتدقيق خاص، شريطة أن يكون ذلك ضرورياً لممارسة حقوق المساهم وأن يكون حق الاطلاع أو الفحص قد استُخدم من قبل. وإذا وافقت الجمعية على الطلب، جاز للشركة أو لأي مساهم أن يطلب من المحكمة التجارية في مقر الشركة خلال ثلاثين يوماً تعيين مدقق خاص (المادة 438(2)).

وإذا رفضت الجمعية، تمنح المادة 439(1) الأقلية طريقاً مباشراً إلى المحكمة: فالمساهمون الذين يملكون عُشر رأس المال على الأقل، أو نصف العُشر في الشركات المطروحة للجمهور، أو أسهماً يبلغ مجموع قيمتها الاسمية مليون ليرة تركية على الأقل، يجوز لهم أن يطلبوا من المحكمة خلال ثلاثة أشهر تعيين مدقق خاص. وتعيّن المحكمة مدققاً إذا أثبت الطالبون بصورة مقنعة أن المؤسسين أو أجهزة الشركة ألحقوا ضرراً بالشركة أو بالمساهمين بمخالفة القانون أو النظام الأساسي (المادة 439(2)).

والتدقيق الخاص أداة قوية في نزاع الأرباح لسببين. فهو يستبدل بالشك تقريراً مستقلاً عن معاملات محددة، وهذا بالضبط الدليل الذي يتطلبه الطعن بحسن النية بموجب المادة 445 ودعوى السبب المشروع بموجب المادة 531. كما أن الطلب ذاته يغيّر ديناميكية الجمعية العامة: فالأغلبية التي ترفض تدقيقاً خاصاً في معاملات الأطراف ذات العلاقة، ثم تأمرها المحكمة بالخضوع له، تكون عادة قد خسرت الجدل حول سبب تعذر توزيع الربح.

6. الوسيلة الثالثة: الحل لسبب مشروع وأمر الشراء القضائي

حيثما كان الاحتفاظ بالربح عنصراً في نمط أوسع — الإقصاء من الإدارة، واستخراج القيمة عبر الأطراف ذات العلاقة، ورفض المعلومات، وجمعية عامة تعمل كإجراء شكلي — يقدم القانون للأقلية أثقل أدواته. فبموجب المادة 531، حيثما وُجدت أسباب مشروعة، يجوز للمساهمين الممثلين لـعُشر رأس المال على الأقل، ونصف العُشر في الشركات المطروحة للجمهور، أن يطلبوا من المحكمة التجارية الابتدائية في مقر الشركة الحكم بحل الشركة.

والجملة الثانية من الحكم هي ما يهم معظم الأقليات. فيجوز للمحكمة، بدلاً من الحل، أن تأمر بأن تُدفع للمساهمين المدعين القيمة الحقيقية لأسهمهم في أقرب تاريخ إلى الحكم وأن يُخرَجوا من الشركة، أو أن تقرر حلاً آخر مناسباً ومقبولاً يلائم الظروف. وفي الممارسة، لا تريد الأقلية المحرومة من الأرباح تصفية الشركة؛ بل تريد الخروج بسعر عادل، والمادة 531 هي الطريق القانوني لأمر شراء قضائي عندما لا توزّع الأغلبية ولا تشتري.

والعتبة محددة برأس المال لا بالأصوات، ويُقدَّر “السبب المشروع” على مجمل العلاقة. فاحتفاظ سنة واحدة بسبب استثماري معلَن لن يكفي. أما السياسة المستمرة للاحتفاظ دون استثمار، مقترنة بتلقي الأغلبية القيمة عبر الرواتب والمعاملات مع أطراف مرتبطة ورفض طلبات الأقلية للمعلومات، فهي نمط الوقائع الذي تكون فيه الدعوى ذات مصداقية. وتقرير التدقيق الخاص، وأحكام الإبطال، والاعتراضات المدوَّنة في محاضر السنوات السابقة هي لبنات مثل هذه الدعوى، وهذا أحد أسباب وجوب استخدام الوسائل الأرخص باتساق حتى عندما يبدو أثرها الفوري متواضعاً.

7. إرشادات عملية للمستثمر الأقلي الأجنبي

تُترجم القواعد أعلاه إلى مجموعة قصيرة من الممارسات للمساهم الأجنبي في شركة تركية تكسب ولا توزّع.

1. اقرأ النظام الأساسي بحثاً عن بند الاحتياطي وأي حقوق أرباح تفضيلية. ما يسمح به النظام الأساسي للجمعية بالاحتفاظ به كل عام دون تبرير هو خط الأساس؛ وما يمنحه للفئات الممتازة يقلل ما يبقى للأسهم العادية (المادة 507(2)).
2. تعامل مع كل جمعية عامة سنوية كحدث تقاضٍ. احضر أو كن ممثَّلاً، وصوّت ضد الاحتفاظ، واطلب تدوين المعارضة في المحضر بعبارات تحدد القرار. فبدون ذلك القيد لا صفة بموجب المادة 446(1)(أ)، ومهلة الأشهر الثلاثة في المادة 445 تسري من القرار في كل الأحوال.
3. استخدم حق الاطلاع في الاجتماع وأتبعه بطلب تدقيق خاص. يتطلب التدقيق الخاص بموجب المادتين 438 و439 استخداماً مسبقاً لحق الاطلاع أو الفحص؛ فاطرح الأسئلة أولاً، كتابةً حيثما أمكن، ودوّن طلب التدقيق في المحضر.
4. ابنِ الملف على سببي المادة 523(2). اطلب من مجلس الإدارة بيان السبب الذي يستند إليه الاحتفاظ وتوثيقه. فالخطط الاستثمارية التي لا تتحقق، والنقد المحتفَظ به في الودائع، والأغلبية المعوَّضة عبر قنوات أخرى هي الوقائع التي ستزنها المحكمة.
5. اضبط الوسيلة على الهدف. الإبطال يعيد المسألة إلى الجمعية؛ والتدقيق الخاص ينتج الدليل؛ والمادة 531 تنتج خروجاً بالقيمة الحقيقية أو حلاً تصممه المحكمة. والأقلية التي هدفها خروج عادل ينبغي أن تبني نحو المادة 531 منذ الاعتراض الأول، لا أن تكتشفها بعد السنة الخامسة بلا توزيع.
6. فكّر في اتفاقية المساهمين. فسياسة الأرباح التعاقدية، أو خيار البيع بسعر يُحدَّد بمعادلة، أو آلية فض الجمود، قابلة للتنفيذ بين الأطراف وتُغني عن إثبات سوء النية. وعلى المستثمرين الداخلين إلى شركة تركية مع شريك أغلبية قوي التفاوض على هذه الشروط قبل الاكتتاب، لأن الوسائل القانونية، وإن كانت حقيقية، أبطأ وتتطلب سجلاً يُبنى على مدى سنوات.

يمكن تلخيص الموقف القانوني في جملة واحدة: الأغلبية تقرر التوزيع، لكن لا يجوز لها الاحتفاظ بربح يتجاوز الاحتياطيات القانونية والمنصوص عليها في النظام الأساسي إلا لتجديد الأصول أو لتحقيق تطور مستدام وأرباح مستقرة لمصلحة جميع المساهمين، والأقلية التي تعترض في المحضر لديها ثلاثة أشهر للطعن في القرار، وطريق إلى تدقيق مستقل، وعندما يستمر النمط، دعوى للخروج بالقيمة الحقيقية بأمر قضائي.